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试论清代刑案裁判中的比附

  52 无故被打回殴胞兄悔忿自尽(卷34) 有 应将赵转改依殴伤胞兄满徒律加一等杖一百流二千里。 (轻重相举)因致兄自尽,故加一等惩处。
  53 诬奸讹诈殴逼妇女自尽二命(乾隆45年题准案 照所见集录) 有,但被刑部弃用 详核情节,其始乃因妒奸起衅,其继则以忤命逼毙。且毙至二命情节尤重。该抚于此等淫凶强横之徒,仅照棍徒例加重发遣。待驳令另拟,又改照用强殴打威逼例加重改发伊犁,殊属轻纵。李化为应改照因奸威逼致死律斩候。 《大清律例》因奸威逼人致死条规定:凡因奸威逼人致死人犯,务要审有挟制窘辱情状,其死者无论本妇、本夫、父、母亲属,亦以威逼拟斩。显然构成本罪的一个基本的要件是,受害者须是本妇、本夫或父母亲属;而非奸妇或其他人。本案实系李化为起意讹诈不成,逼死不从其意之人。东抚所拟“照用强殴打威逼例”是恰当的,即便照棍徒例亦言之成理。而邢部官员定罪时,不分析要件是否构成该罪,而仅仅从情感(正义感?)出发,追求情罪相符。
  54 污言戏謔致人夫妻自尽二命 有 查姜惠行先向王陆氏屡次调戏,嗣又向氏夫王绍绅诬蔑,致王绍绅王陆氏夫妇同时愤激自尽,实属不法,案关二命,应行照例加重问拟。将姜惠行依例拟绞监候,请旨立行正法;高文焕等拟以枷杖等,因具题应如所题。 (形式推理)但本案推理逻辑上并不严密,后文将作详细论述。
  55 尊长威逼卑幼致死(嘉庆五年说帖) 无 今该抚将梁天兆照不应重律,杖八十,系照辑注办理,似可照复。 (实质推理)辑注内称:律不言尊长威逼卑幼之事,盖尊长之于卑幼名分相临,无威之可畏,事宜忍受,无逼之可言,故不著其法。设有犯者,在期亲以内可以勿论,大功以下宜分别科以不应等语。
  56 调奸未成致本夫忿自尽(嘉庆18年奉天司说帖)卷35 有 正与因奸威逼人死之律相符,将刘添贵改依但经调戏致其夫羞忿自尽例,拟教监候。 (形式推理)
  57 图奸未成复向威逼致妇自尽(嘉庆17年说帖)卷35 有 罪坐所由,自应以该犯为首,至寇氏、郭氏系该犯母妻。虽属一家共犯,惟帮同逼毙人命,系侵损于人律,应以凡人首从论。因奸威逼人致死律,主犯斩监候,从犯拟流收赎。 (形式推理)本案拟判并不精当,后文将作详细分析。
  58 裴秉若淫恶残忍,罔顾法纪,将妻妾仆婢肆意殴逼,先后致死七命。 有 此等残暴之徒,淫凶不法实出情理之外,仅拟缳首,殊觉法轻情重,若驳令该拟又未免稽迟时日,转使凶徒藉以苟延。应将裴秉若改照光棍例,拟斩立决,迅即正法,以快人心,以昭炯戒。 典型的实质推理
  59 因孙涉讼致已嫁祖母自尽 无 将钱恒发比照子孙不孝,致祖母抱忿自尽例拟绞监候。 (比附)
  60 图奸犯奸之妇未成致妇自尽(卷35,P34) 无/引成案 “犯奸妇女与良妇有别,故定例因奸杀伤犯奸妇女均于杀伤良妇罪名上减一等。例内但经调戏,致良妇自尽与强奸未成,致良妇自尽,同科绞候。所以犯奸妇女自尽案内,图奸未成之犯,亦应与强奸未成者同,拟满流。”接着刑部援引嘉庆十三年陕西省“晁登甲图奸曾经犯奸之刘惠氏未成,致令投井身死”,以及嘉庆十五年广西省“文尊远调奸曾经犯奸之伍氏不从,致令自缢身死”二案。二案均拟流论处。 (轻重相举)
  
  表二
   形式推理 论理解释 比附 实质推理
  个数 22 5 25 8
  比例 36.7‰ 8.3‰ 41.7‰ 13.3‰
  由“表一”、“表二”,可以大体看出各种大前提建构方式以及推理论证方式在清代司法裁判中所处的地位 。比附和论理解释在裁判中被广泛运用,几乎占据一半,法官大量的借助比附论证裁判的正当性。这在十分强调“断罪引律令”的清代不能不引起人们思考它的缘由、功能和价值。 下文具体分析比附的形态及其正当性和有效性。
  四、比附的具体形态
  1、从逻辑方法角度来看,裁判中的比附区分为:相似事实间的比附和相似推理间的比附。前者是一种简单比附,也是我们通常情况下理解的比附(类推)。案例中大量存在的就是这种比附,其基本推理模式是:甲行为会造成A这么一个法律后果,乙行为和甲行为之间具有某种相似性,而法律对乙行为并无明确的处理规定,所以乙行为比照甲行为处理。如道光二年“父因赶殴失跌擦伤抽风身死”一案,“此案唐本华之一人烧取石灰肥田,是工价无措,将灰买去两担,向伊父唐幅礼告知。唐幅礼以田内需灰正多,因何不先说明,即行买去之言相斥。该犯声称,‘止卖二担,余灰尚多可以敷用,’唐幅礼责其强辩,顺取烟袋,立起欲殴,因病久头晕,站立不稳,侧跌倒地,致有竹壁擦伤囟门,越十七日,因风殒命。该省将唐本华比照子过失杀父例,拟绞立决,声明唐幅礼死系因风,情节较轻,听候部议等。因查向来办理子被父母殴责,致父母失跌受伤毙命,因例无治罪明文,向俱比照子孙违反教令,致父母自尽例问拟。今唐本华因伊父唐幅礼欲行殴责该犯,唐幅礼病久头晕, 站立不稳,侧跌倒地,致有竹壁擦伤毙命,正与办理过吉林姜八及湖南陈自康各成案相符,因即援照定拟。……查已死唐幅礼虽由赶殴其子,究系自行跌毙,与子过失杀父者不同,自应即照子违反教令,致父自尽例拟绞候,且系伦纪重案,若拟立决,即未便以死系因风,声请议减,唐本华应改依子违反教令,致父母自尽例,拟绞监候”。


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