2．合理性原则与实质的刑法解释
罪刑法定要求刑法规范明确，避免模糊性规定。但由于立法技术、立法者水平以及规范用语等诸多因素限制，规范的模糊性在所难免，这就需要司法解释。合理性原则作为模糊性规范的基本指导原则，是刑法解释必须遵循的。在解释、适用刑法规范时，有权解释机关和法官不必拘泥于形式制约，而应该遵循社会普遍的、共同的价值观念，体现理性与实质正义。例如，根据最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第9条第2项规定，合理价钱、费用的绝对数额以及超出合理价钱、费用的比例，是判断构成抢劫罪还是强迫交易罪的依据。该司法解释无疑十分中肯，符合合理性原则要求，有利于实现实质正义。不过，对于《刑法》第222条规定的虚假广告罪中的“广告”，理论界与实务界均将之认定为《广告法》规定的商业广告，即由商品经营者或者服务提供者承担费用，通过一定媒介和形式直接或间接地介绍自己所推销的商品或所提供的服务的商业广告。[35]这种理解就违背合理性原则，不利于实现实质正义与刑法目的。一方面，《广告法》将广告限于商业广告，并没有达到充分保护市场经济秩序的目的。商品经营者或者服务提供者虽通常是虚假广告的直接主体，但是商品经营者或者服务提供者也完全可以借助非商业广告主体或者他人对商品或者服务进行虚假宣传，从而达到扰乱市场秩序的目的。此外，许多商品经营者或者服务提供者没有承担费用，也能对商品或者服务进行虚假宣传，达到不法目的。毕竟，虚假广告侵犯的是市场经济秩序，这与是否需要商品经营者或者服务提供者承担广告费用没有必然联系。可见，将虚假广告罪中的“广告”解释为《广告法》规定的商业广告，并没有充分实现对广告市场管理秩序的有效保护。另一方面，刑法作为其他部门法律的最后保护伞，不必也不应该完全受制于其他部门法律的规定。因此，笔者认为将虚假广告罪中的“广告”认定为商业广告，违背刑法的规范治理目标与合理性原则，不利于惩治该类犯罪。
【作者简介】
彭文华，教授，硕士生导师，武汉大学法学博士，华东政法大学博士后。国际刑法学会中国分会会员、中国刑法学研究会会员、广东省刑法学研究会理事、佛山市仲裁委员会仲裁员。
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